2012年《刑事诉讼法》第57条第2款关于证据合法性调查程序中侦查人员出庭的规定,对于保障人权、遏制警察特权具有重要意义,是我国司法文明进步的一个标志。该规定确立了我国刑事诉讼证据合法性调查程序中的侦查人员或者其他人员(以下简称:侦查人员)出庭制度,对于保障人权、遏制非法取证行为具有重要意义。上述规定在审判实践中如何实施,仍存在一些需要深入讨论的理论和实践问题。

　　检察院的启动权既是权利又是义务

　　从立法条文来看,由检察院提请的通知程序分两个步骤,即“人民检察院提请”和“人民法院通知”。就第一个步骤来说,由于提请程序与通知程序分属不同司法机关,且有先后顺序。最高人民检察院2012年《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第446条把“提请”解释为“申请”；第449条则把“提请”解释为“建议”。就第二个步骤来说,随后的法院通知程序应视为批准权。当代刑事诉讼程序与传统纠问制程序的一个重要区别在于:诉讼主体由控辩审三方组成,法官“在主审程序中指挥审判以及最后作出判决”,诉讼程序“赋予当事人双方同等权利”。尽管侦查人员是否出庭最终由法院通知决定,但该条款赋予了检察院提请通知权。

　　问题在于:检察院的提请通知程序仅仅是一种权利吗?或者,它同时也是一种义务?澄清这种提请通知程序的性质,对于该规定的实施具有关键意义。

　　首先,从提请通知程序是一种权利来看,该权利的相对方应该是辩护方。根据控辩双方权利平等原则,法律在赋予控诉方提请法院通知侦查人员出庭启动权的同时,也应该赋予辩护方同样的权利。而且,2012年《刑事诉讼法》第56条第2款规定:“当事人及其辩护人、诉讼代理人有权申请人民法院对以非法方法收集的证据依法予以排除。申请排除以非法方法收集的证据的,应当提供相关线索或者材料。”根据上述规定,辩护方拥有向法院申请排除非法证据的权利和提供非法取证相关线索或材料的义务,该项权利和义务一旦行使,便会产生两个结果:一是将侦查人员取证合法性的证明责任转移给控诉方,“人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明”,需要对控方证据收集的合法性承担证明责任或义务；二是为了保证控辩双方权利的实现,辩护方将对侦查人员进行质证。因此,检察院一旦提请法院通知侦查人员出庭,出庭的侦查人员便不能一厢情愿地只来“说明情况”,说完情况就走,还将面临当事人面对面的质问。总之,关于检察院提请法院通知侦查人员出庭的程序需要强调两点,一是必须明确,检察院的这种启动权不是权力而是权利；二是必须维护控辩双方的权利平等。

　　其次,从提请通知程序是一种义务来看,控辩双方的责任或义务也应当是平等的。一旦辩护方提出排除非法证据的申请并提供了相关线索或材料,履行了存在非法取证的初步证明责任,检察院就不得不履行提请法院通知侦查人员出庭的义务。因此,在2012年《刑事诉讼法》第56条和第57条第2款中,“检察院可以提请人民法院通知”一语需作重大修改,即把“可以”改为“应当”。

　　法院通知程序是取证权的一种运用

　　2012年《刑事诉讼法》第57条第2款规定了“人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。”这是法院取证权的一种运用。考虑到我国法院拥有一般的取证权,因而在证据合法性调查程序中通知侦查人员出庭是一件顺理成章的事情。在具体实施中,如果辩护方提出了排除非法证据的申请,“现有证据材料不能证明证据收集的合法性”,法院便可以主动取证和被动取证两种方式实施上述规定。

　　第一,从主动取证来看,法院可以根据第57条第2款的规定,依职权通知侦查人员出庭。法院主动取证权启动的条件是,检察院应当提请法院通知侦查人员出庭却又拒绝履行其职责。在这种情况下,法院“可以通知”侦查人员出庭。

　　第二,从被动取证来看,法院可以应辩护方请求通知侦查人员出庭,这种做法更具有可操作性。因此,法院通知取证权的最佳运用,是以辩护方的请求为前提的被动取证。我国目前关于证据合法性调查程序的立法,虽尚未赋予辩护方申请法院通知侦查人员出庭的申请权,但法律并未禁止辩护方提出此种请求,所以,法院完全可以根据辩护方的请求被动行使取证权。这样做有两个好处:一是法院依申请而非依职权启动侦查人员出庭通知程序,维护了法官的消极中立地位,淡化了职权主义色彩；二是可避免陷入主动取证而造成侦查机关不配合而“法庭对此也无可奈何”的窘境。

　　当然,无论法院主动还是被动通知侦查人员出庭,都要以法院独立行使审判权为前提。目前,由于司法权受制于行政权的局面尚未改变,“在强制侦查人员出庭作证方面,中国法院还缺乏最起码的权威性和独立性”。因此,证据合法性调查程序中的法院取证权,只有在确立法院真正拥有独立审判权的前提下才能实现。这是中国下一步司法改革面临的主要任务。

　　侦查人员的自荐启动程序的取与舍

　　“有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况”的规定,被称为侦查人员的自荐启动程序。该程序的设置存在两个问题:

　　第一,这种主动自荐程序的创设尽管愿望良好,但实际上却无法施行。究其原因,主要是侦查机关缺乏作为非法证据排除主体的内在动机。

　　第二,立法上用“也可以要求”这类提倡或鼓励性的语言来规范侦查人员出庭的行为,违背了诉讼法的一般原理。从刑事诉讼构造控辩审三方主体的法律关系看,侦查机关及其侦查人员并不是独立于控诉方的诉讼主体,而“仅是检察院的一个‘辅助机构’”。所以,侦查人员不能不经检察院提请法院通知而自己主动出庭。在法治国家,警察权力包括主动作为的权力应受到严格限制。

　　关于侦查人员出庭启动程序的几点思考

　　第一,关于控辩双方的权利平等。从司法文明演进的过程来看,当代司法理念和司法制度的核心内容是权利平等。然而,在我国刑事诉讼中,控辩双方的权利存在着天然的不平等。这表现在,一方面,我国侦查人员的出庭作证几乎都是由检察机关安排的,没有经辩护方单方申请法院传唤侦查人员出庭作证的情况；另一方面,尽管越来越多的辩护律师都提出了排除非法证据的申请,并申请法庭通知侦查人员出庭作证,或者调取全案同步录像资料,但检察机关对此普遍予以拒绝,法庭对此也无可奈何。

　　第二,关于检控方的证明义务与辩护方的主张权利。非法证据排除规则的实施以非法取证事实的准确认定为前提,因而涉及证明责任问题。首先,要明确检察院的证明责任。因此,检察院提请法院通知侦查人员出庭的启动权,与其说是一种权利,不如说是履行证明责任的一种义务。其次,要确立非法取证受害人的主张权。在证据合法性调查程序中,刑事诉讼辩护方是存在非法取证行为的主张方,按照“谁主张、谁举证”的一般原则,辩护方应当履行提请法院通知侦查人员出庭的责任或义务。

　　第三,关于检察院和法院的权力制约。2012年《刑事诉讼法》第7条规定,“人民法院、人民检察院和公安机关进行刑事诉讼,应当分工负责,互相配合,互相制约,以保证准确有效地执行法律。”这确立了我国公检法机关对侦查、起诉和审判工作既分工又配合的机制。
四川省成都市人民政府


成都市人民政府令第73号


　　《成都市生猪屠宰管理实施办法》已经市人民政府第２１次常务会议通过，现予发布施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长　王荣轩
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　一九九九年七月二十六日
　　　　　　　　　　　 成都市生猪屠宰管理实施办法



　　第一条　为了加强生猪屠宰管理，保证生猪产品质量，保障人民身体健康，根据国务院《生猪屠宰管理条例》等有关法律法规，结合成都市实际，制定本办法。


　　第二条　本市行政区域内从事生猪屠宰经营活动的单位和个人，必须遵守本办法。


　　第三条　国家对生猪实行定点屠宰、集中检疫、统一纳税、分散经营的制度。
　　生猪屠宰必须在区（市）人民政府批准的定点屠宰厂（场）内进行，禁止场外私自屠宰；但是，农村地区个人自宰自食的除外。


　　第四条　市和区（市）县商品流通行政管理部门负责本行政区域内的生猪屠宰行业管理工作，依法对生猪屠宰活动实施监督管理。
　　乡（镇）生猪定点屠宰活动的日常管理由乡（镇）人民政府负责。


　　第五条　农牧、卫生、工商、税务、环保、公安等有关行政管理部门依照法律、法规的规定和各自的职责，对生猪屠宰经营活动实施监督检查。


　　第六条　定点屠宰厂（场）的设置，必须符合全市统一规划，坚持合理布局、有利流通、方便群众、便于检疫和管理的原则。
　　本市锦江、青羊、金牛、武侯、成华五城区（含高新区）建成区内不再新设定点屠宰厂（场），龙泉驿区、青白江区和县（市）人民政府所在地的镇可设一个，其他乡（镇）可设一至二个，偏远山区的乡（镇）根据实际情况可增设一个。


　　第七条　申请设立定点屠宰厂（场）的单位和个人，必须向所在区（市）县商品流通行政管理部门提交书面申请和有关资料。经区（市）县商品流通行政管理部门会同同级农牧部门和其他有关部门审核，报区（市）县人民政府批准后，发放定点屠宰标志牌，同时由区（市）县商品流通行政管理部门发给市商品流通行政管理部门统一制作的《生猪定点屠宰资格证》。各区（市）县人民政府批准设立的定点屠宰厂（场），应当报市商品流通行政管理部门备案。
　　经批准设立的定点屠宰厂（场），必须依法向工商行政管理部门和税务部门申请注册、登记，方可开展屠宰经营活动。


　　第八条　定点屠宰厂（场）的选址，应当远离生活饮用水的地表水源保护区，符合国家有关环境保护、食品卫生和动物防疫等规定，符合城市或村镇建设规划，并不得妨碍或者影响所在地居民生活和公共场所的活动。


　　第九条　定点屠宰厂（场）应当有充足的水源，水质符合国家规定的生活饮用水的卫生标准。


　　第十条　定点屠宰厂应当具备以下条件：
　　（一）屠宰厂的建筑和布局要符合国家和行业规定的设计与建设规范和卫生标准，设有待宰间、屠宰间、急宰间，具备冷藏设备、消毒设备；
　　（二）待宰间设待宰圈和病猪隔离圈，圈舍设有通风、饮水、淋浴等设施，圈容量应大于日宰量；屠宰间有必要的生猪屠宰设备，以及符合国家卫生标准的生猪产品专用器具；急宰间的出入口必须设有消毒池；
　　（三）有病猪、死猪以及产品的无害化处理设施和符合国家环境保护规定的废水、废气、废物等污染物排放处理设施；
　　（四）配有防尘或吊挂设备的运送生猪产品的专用车辆；
　　（五）有依法取得健康证明并经专业培训合格的肉品品质检验人员和屠宰技术人员；
　　（六）有配备理化、微生物等常规检测仪器的化验室；
　　（七）有完善的卫生管理、品质检验、卫生消毒制度；
　　（八）符合动物防疫法规的其他防疫条件。


　　第十一条　定点屠宰场应当具备以下条件：
　　（一）有符合国家规定的待宰间、屠宰间、急宰或无害化处理设施以及盛放生猪产品的专用器具；
　　（二）有与屠宰规模相适应的照明、供水、排水和污染物处理设施；
　　（三）有必要的检验设备、消毒药品和消毒设施以及健全的卫生制度；
　　（四）有依法取得健康证明并经专业培训合格的肉品品质检验人员和屠宰技术人员；
　　（五）符合动物防疫法规定的其他防疫条件。


　　第十二条　生猪屠宰的检疫及监督，依照动物防疫法和国务院有关规定执行。
　　生猪屠宰的卫生检验及监督，依照食品卫生法的规定执行。


　　第十三条　生猪定点屠宰厂（场）的肉品品质检验人员和生猪屠宰技术人员实行持证上岗制度。
　　肉品品质检验人员应经市商品流通行政管理部门培训合格，取得《肉品检验人员资格证》。生猪屠宰技术人员应经区（市）县商品流通行政管理部门培训合格，取得《生猪屠宰技术人员资格证》。


　　第十四条　定点屠宰厂（场）必须加强卫生管理，做好人员、厂房、设备、车辆、工具的清洁卫生工作。


　　第十五条　定点屠宰厂（场）应当在生猪寄存、营业时间和检疫检验等方面，方便屠宰生猪的单位和个人，并为其提供屠宰条件或代宰服务。
　　定点屠宰场应当允许取得营业执照、健康证明和《生猪屠宰技术人员资格证》的生猪屠宰者进场，在指定位置屠宰生猪。


　　第十六条　定点屠宰厂（场）提供屠宰条件或代宰服务时，可按消耗的人力、物力等收取费用。具体收费标准由市物价部门核定。


　　第十七条　定点屠宰厂（场）屠宰的生猪，必须具有生猪产地动物防疫监督机构出具的检疫证明，未经检疫或无有效检疫证明的，依法补检或重检。屠宰生猪时，应当依照动物防疫法的规定进行检疫。未经检疫或检疫不合格的生猪产品不得出厂（场）。


　　第十八条　定点屠宰厂（场）必须按国家规定的操作规程和技术要求屠宰生猪。发现病猪和伤残猪，必须按照国家有关规定及时处理。


　　第十九条　定点屠宰厂（场）应当建立严格的肉品品质检验制度，肉品品质检验的内容包括：
　　（一）传染性疾病和寄生虫病以外的疾病；
　　（二）有害腺体和有害物质；
　　（三）注水或者注入其它物质；
　　（四）种公、母猪及晚阉猪；
　　（五）屠宰加工质量：毛、血、粪等污物；
　　（六）其它因素引起的肉品品质变化。


　　第二十条　肉品品质检验必须和生猪屠宰同步进行。肉品品质检验的部位、方法和处理办法等，依照国家肉品卫生检验规程的有关规定办理。
　　定点屠宰厂（场）应当对肉品品质检验的结果和处理情况，进行登记，并接受市和区（市）县商品流通行政管理部门的监督。


　　第二十一条　经肉品品质检验合格的生猪产品，定点屠宰厂（场）应当加盖肉品品质检验合格验讫印章，放行出厂（场）；经肉品品质检验不合格的生猪产品，应当在肉品品质检验人员的监督下，按照国家有关规定处理。


　　第二十二条　进入市场销售的生猪产品，必须具有肉品品质检验合格验讫印章、检疫证明及其验讫标志、税费缴讫票据。


　　第二十三条　从事生猪产品销售、生猪产品加工的单位和个人以及饭店、宾馆、集体伙食单位，销售、储藏、运输、采购或者使用的生猪产品应当是定点屠宰厂（场）屠宰的生猪产品。


　　第二十四条　屠宰生猪必须按照国家规定缴纳税费。


　　第二十五条　生猪屠宰管理执法人员执行公务时不得少于两人，在进行调查、检查或实施行政处罚时，应向当事人或有关人员出示行政执法证件。
　　定点屠宰厂（场）应当接受检查，予以配合，不得拒绝、阻挠。


　　第二十六条　违反本办法规定的，由市或区（市）县商品流通行政管理部门依据国务院《生猪屠宰管理条例》，按下列规定予以处理：
　　（一）未经批准设立生猪屠宰场所的，予以取缔，没收非法屠宰的生猪产品和违法所得，可并处违法经营额一倍以上二倍以下的罚款，情节严重的，可并处违法经营额三倍的罚款；
　　（二）定点屠宰厂（场）出厂（场）的生猪产品未经肉品品质检验或者经肉品品质检验不合格的，没收生猪产品和违法所得，可并处违法经营额一倍以下的罚款：
　　（三）定点屠宰厂（场）对经肉品品质检验不合格的生猪产品未按国家规定处理的，责令限期改正，并可处以一万元以下罚款，情节严重的，处以一万元以上三万元以下罚款，造成严重后果的，处以三万元以上五万元以下罚款；
　　（四）定点屠宰厂（场）对生猪、生猪产品注水或者注入其他物质的，责令停止屠宰活动，对注水或者注入其他物质的生猪、生猪产品以及违法所得予以没收，可并处违法经营额一倍以上五倍以下的罚款，取消生猪屠宰的屠宰资格，情节严重的，经区（市）县人民政府批准后，取消定点屠宰厂（场）资格；
　　（五）定点屠宰场无正当理由拒绝为生猪屠宰者提供屠宰条件的，责令限期改正，并可处以五百元以下罚款，逾期不改正的处以二千元以下罚款；
　　（六）定点屠宰厂（场）使用未经培训合格的屠宰技术人员或肉品品质检验人员的，责令限期改正，并可处以五百元以上五千元以下罚款。


　　第二十七条　市场销售的生猪产品未经肉品品质检验或经肉品品质检验不合格的，由卫生行政、工商行政管理等有关部门按各自的职责分工，对负有责任的生产者、销售者依法给予处罚。
　　市场销售的生猪产品是注水或者注入其他物质的，由卫生行政、工商行政管理等有关部门按各自的职责分工，对负有责任的生产者、销售者依照第二十六条第（四）项规定给予处罚。


　　第二十八条　违反本办法规定，构成违反《中华人民共和国动物防疫法》等国家有关动物防疫法律、法规规定的，由农牧部门依法给予处罚。


　　第二十九条　区（市）县商品流通行政管理部门可以委托本行政区域内的乡（镇）人民政府行使以下职权：对违反本办法规定，在定点之外零星分散屠宰生猪的，以及定点屠宰场无正当理由拒绝生猪屠宰者进场屠宰生猪的，责令改正，可处以二百元以下罚款。
　　商品流通行政管理部门可以委托依法成立的生猪屠宰管理执法机构实施行政处罚。


　　第三十条　罚款、没收违法所得和非法财物按照有关法律、法规规定办理。


　　第三十一条　当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提起行政诉讼。


　　第三十二条　商品流通行政管理部门和其他有关行政管理部门的工作人员必须认真履行职责，严格执法，对滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或上级主管部门予以行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。


　　第三十三条　牛、羊及其他牲畜屠宰应尊重有关民族习俗，屠宰活动参照本办法管理。


　　第三十四条　区（市）县人民政府可依法本办法规定，结合本地实际，制定具体的贯彻实施意见，并报成都市人民政府法制局备案。


　　第三十五条　本办法由成都市人民政府法制局负责解释，成都市商业贸易委员会负责组织实施。


　　第三十六条　本办法自发布之日起施行，１９９４年１月４日成都市人民政府发布的《成都市生猪定点屠宰管理实施办法》同时废止。